如何审查合同？这19个思维教您一步一步审合同

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掌握合同审查的精髓，提升法律风险防控能力。

核心内容：
1. 合同审查思维体系与条款审查要点
2. 防范风险与促进交易的核心目的
3. 识别、分析及防范合同中的法律和技术风险

杨芳贤

53A创始人/腾讯云(TVP)最具价值专家

第一、合同审查思路主要涵盖哪些内容？
答案：合同审查思路主要分为合同审查的思维体系和常见合同条款的审查两个大块。其中，思维体系又细分为合同审查的两个核心目的、三个基本前提、四个步骤、五个标准以及提升审查水平的六个途径。

第二、合同审查的第一个核心目的是什么？合同审查的第二个核心目的为何？
答案：合同审查的第一个核心目的是防范风险，确保避免合同中存在风险或漏洞，从而给企业带来损失。防范风险包括识别风险、分析风险，并提出防范措施的意见和建议。合同审查的第二个核心目的是促进交易。审查合同的目的在于确保合同能够有效促成当事人之间的交易，签署的合同需服务于商业交易并符合当事人签订合同的目的。

第三、如何从防范风险的角度理解合同审查？
答案：防范风险是合同审查的重要目标，它不仅要求识别出合同中存在的潜在法律瑕疵或隐患，还涉及到排除合同违反因素、促进合同生效成立、明确合同权利义务以及建立乙方实现目的的机制。

第四、分析风险在合同审查中的作用是什么？
答案：在识别完风险后，分析风险是第二个重要步骤。通过对风险进行分析，可以将风险分为法律风险和技术风险等类别，以便根据不同的风险类型采取相应的防范措施和处理方法。

第五、在防范风险过程中，风险识别的重要性是什么？
答案：风险识别是防范风险的第一个步骤，对于法律专业人士而言，必须能够识别出合同中存在的专业性风险（如违反法律规定的内容）和经验性风险（如模糊不清的责任条款、违约金过高或过低等问题），这样才能有效防范风险。

第六、合同中技术风险主要指什么？
答案：技术风险主要指由于合同内容不全面、不周延，导致在履行过程中出现障碍，如约定不明或没有约定的情况，例如标的物的质量约定不明确，可能会引发买卖双方因理解差异而导致的纠纷和诉讼，影响合同顺利履行。

第七、合同审查中应避免哪些风险类型？如何识别和防范合同中的风险？
答案：在合同审查过程中，应尽量避免技术风险和信用风险。技术风险是指合同内容不完整、不具有可操作性；而信用风险则是指相对方缺乏履约诚信或履约能力不足带来的风险。识别风险后，需要分析并提出相应的防范措施和建议，如确保合同内容合法且具备可操作性，同时建议增加违约责任条款以保障合同履行的质量标准。但需要注意的是，防范措施及建议必须合法且具有可行性，例如约定逾期违约金时，应避免按照不符合约定要求的质量标准计算违约金，这可能导致无法操作。

第八、促进交易的目的体现在哪些方面？
答案：促进交易的目的主要包括排除违法交易、确保合同依法成立并及时生效，以及梳理合同各方的权利义务，使其清晰、可操作且合理，确保交易逻辑和商业逻辑相一致，避免遗漏和约定不明，特别是要明确委托人通过合同实现目的的具体机制。

第九、在梳理合同目的时，需要明确哪些条件和步骤？
答案：在梳理合同目的时，首先需要明确实现该目的所需的条件，例如对于买方而言，可能包括获得产品的所有权、希望的交付时间和产品质量要求等核心要素。接下来，要确定满足这些条件需要经历的步骤，这些步骤通常涵盖卖方交货时间、产品质量标准的约定，以及付款要求等，并将这些条款完善地放入相应位置，确保合同的完整性，以保障合同目的的顺利实现。

第十、如果合同目的不能完全实现时，应如何寻求救济途径？
答案：当合同目的无法完全实现时，应通过违约责任条款来设定相应的救济权利和途径，如因卖方未能及时交货而暂停付款或其他措施。同时，在合同中明确管辖权归属，确保发生争议时能以经济和时间成本较低的方式解决纠纷，从而促进交易目的的达成。

第十一、在实际操作中，如何权衡合同条款对促进交易的影响？
答案：在审查合同时，不应仅从单方面或法律角度出发，而应充分考虑如何通过合理的合同条款设定促进交易的环境。比如，在管辖权条款上，虽然可以约定在对方所在地法院管辖以符合法律规定，但也要考虑到可能出现的时间成本、经济成本等问题，尽量选择对自身更为有利且有利于交易实施的方案。

第十二、修改合同时，如何确定修改立场和尺度？
答案：修改合同前，首先要明确修改立场，即代表哪一方的利益进行修改（甲方或乙方）。其次，要确定修改的尺度，即合同可以做多大程度上的改动，这涉及到谈判地位和工作方法习惯的问题。在实践中，通常会尊重客户意见，根据客户希望的买单模式来进行合同修改工作。

第十三、在修改合同前，如何确定自己这一方的委托人是谁？
答案：确定委托人身份的方法有三种情况。第一种是合同主体清晰明显，直接从合同文本中看出甲方或乙方的身份。第二种是在合同中提及甲方、乙方，但可能涉及关联单位或委托人的某个观点，需要通过查股权结构或询问合同经办人来确认。第三种情况较为复杂，当合同中甲方乙方空白时，应根据主营业务、交易内容等信息判断，必要时直接联系发来合同的对方核实。

第十四、修改合同时，应该如何根据谈判地位来确定修改尺度？
答案：修改合同的尺度实际上反映了在交易中的谈判地位。地位较高的一方通常拥有更大的修改权限，即可以对合同进行较大调整。但需要注意的是，修改的程度不仅取决于地位高低，还与合同文本的质量有关。如果合同本身质量较差，可能需要大量修改；若合同质量高，则修改量可能较小。在优势地位下，适度倾斜是必要的，既要体现倾向性以保护自身权益，也要注意平等分配义务和责任，避免过分失衡。

第十五、当双方地位相当，没有明显优势时，如何处理合同修改中的权利义务分配？
答案：在双方地位基本平等的情况下，应遵循平等原则来分配合同中的权利、义务和风险。例如，在买卖合同中，如果卖方要求买方支付一定利息或违约金，那么站在买方角度，应当要求卖方提供相应的保障或对等的约定，确保权利义务的平衡。

第十六、在买方迟延交付的情况下，是否也需要承担违约责任？当处于劣势的一方在谈判中没有优势地位时，如何处理合同修改的问题？
答案：是的，买方迟延交付后也需要承担同样的违约责任。在这种情况下要坚持守住底线，尤其是对于核心合同内容如银行贷款合同、电力部门和电信部门协议等，一般不允许大幅度修改，以防导致合同无法签订和交易无法完成。

第十七、在工程合同中，如何在施工方处于劣势时守住底线？
答案：施工方应坚守的核心目标是及时足额拿到工程款，因此对于工程款的付款条件、时间和数额应在合同中坚决保护。

第十八、审查模式有哪些类型？为什么现在最常用的审查模式是痕迹模式？
答案：审查模式主要有三种：清洁模式、痕迹模式和意见书模式。其中，清洁模式下律师直接修改合同但不显示修改痕迹；痕迹模式下所有修改、增加或删除的内容都会在合同上清晰显示；意见书模式则是出具正式审查意见书，指出需修改的地方并建议修改内容，由客户自行进行最终修改。痕迹模式能够体现律师的工作痕迹和成果，同时让客户清楚看到修改的具体位置和如何修改，有助于防范工作风险，并确保客户能准确理解修改内容。

第十九、针对国企、事业单位和政府部门客户要求出具正式意见书的情况，实践中存在哪些问题？
答案：这类客户通常要求出具无保留意见书，但在实践中可能会遇到经办人理解法律意见书可能存在偏差，以及表述水印问题，造成合同修改效率低下。因此，实践中变通的做法是先采用痕迹模式完成合同文本修改，再出具意见书以满足客户存档和内部审批流程需求